逆转!“全民飞机大战”商标被腾讯收入囊中

        《全民飞机大战》是由腾讯公司开发的一款飞行射击类手机游戏，然而鲜为人知的是腾讯公司申请注册“全民飞机大战”商标的过程却是一波三折。

        2013年10月，腾讯公司提出第13456825号“全民飞机大战”商标(下称申请商标)的注册申请，指定使用在第41类在计算机网络上提供在线游戏、游戏器具出租等服务上。

        2014年1月，商标局作出商标驳回通知书，认为申请商标直接表示了指定服务的内容特点，缺乏显著性，不宜作为商标注册，据此决定驳回申请商标的注册申请，腾讯公司不服，向商评委提出复审申请。

        2015年4月，商评委作出被诉决定。该决定认为：申请商标直接表示了指定服务的内容特点，缺乏显著性，不宜作为商标注册;腾讯公司所述其他商标注册情况与该案不同，不能作为申请商标获准注册的必然依据;腾讯公司提交的证据不足以证明申请商标具有可注册性。综上，商评委决定对申请商标予以驳回。

        随后，腾讯公司向北京知识产权法院提起行政诉讼，但一审法院并未支持腾讯公司的诉讼主张，维持了商评委被诉决定，腾讯公司继而又向北京市高级人民法院提起上诉。

        为了支持其上诉主张，腾讯公司提交了2014年与2015年我国游戏风云榜、关于《全民飞机大战》游戏注册用户数量超过1亿名的报道和分析、有关《全民飞机大战》在手机APP中的使用截屏等证据，用以证明“全民飞机大战”是腾讯公司开发的一款网络在线游戏的名称，并非仅直接表示相关服务的内容及其他特点，且经过宣传使用，取得了较高的知名度，相关公众能够将其与腾讯公司联系起来，具有商标应有的显著性。

        北京市高级人民法院经审理认为，根据腾讯公司提交的证据可知，“全民飞机大战”是腾讯公司开发的一款网络在线游戏的名称，并非仅直接表示服务的内容及其他特点，且经过宣传使用，取得了较高的知名度，相关公众能够将其与腾讯公司联系起来，应当认定为具有显著性。即便“飞机大战”有可能被相关公众认为是一类游戏的通称，但是“全民飞机大战”整体上具有商标的识别作用。该款游戏由腾讯公司开发，其作为商标使用亦不会侵犯他人及公众利益，予以核准注册更为妥当。据此，法院作出上述判决。

        小知延伸：如何判断一个商标是否有显著性?

        (1)以相关公众为判断主体原则。

        所谓“相关公众”，是指与商标所标识的某类商品或者服务有关的消费者和与前述商品或者服务的营销有密切关系的其他经营者。实践中，通常将其理解为相关消费者和同业经营者。

        (2)整体认定原则。

        认定商标是否有显著性，应该采取整体认定的原则，即除非商标不具有任何显著性，或者商标仅仅由直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量级其他特点的标记或符号组成，或者仅由仅有本商品或服务的通用名称、图形、型号的符号或标记组成，均应认为商标整体上具有显著性。不能因为商标中包含了部分不具有显著性的因素，就认为商标整体没有显著性，比如“三一重工”、“大众汽车”，虽然含有不显著的“重工”、“汽车”，但其整体仍具有显著性。也不能因为商标全部由不具备显著性的因素构成，就轻易地否定商标显著性，因为商标是可以通过使用取得显著性的。

        (3)结合商标实际使用认定原则。

        我们知道，没有显著性的商标可以通过长时间的使用和相关公众的认知，取得显著性的。因此，即使对于看起来没有显著性的商标，也要结合其实际使用情况进行认定。比如“小肥羊”商标，虽然其构成文字属于商品或服务的主要原料，但其经过多年的使用，已经具有了显著性。

        (4)结合商品和服务认定商标显著性原则。

        认定某一商标是否具有显著性，不能离开商品和服务独立进行。比如我们单纯地讨论“苹果”这个文字商标是否具有显著性，是毫无意义的。因为它使用在苹果这一商品上，是一个不具有显著性的通用名称;而它使用在数字产品上，就成了一个显著性较高的商品。

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来源：中国知识产权报

原作者：毛立国

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